Р Е Ш Е Н И Е

№ ……...…/.......10.2017 г.

гр. Варна

В ИМЕТО НА НАРОДА

ВАРНЕНСКИЯТ ОКРЪЖЕН СЪД, ТЪРГОВСКО ОТДЕЛЕНИЕ, в закрито съдебно заседание на пети октомври две хиляди и седемнадесета година в състав:

СЪДИЯ: ТОНИ КРЪСТЕВ

като разгледа докладваното от съдията търговско дело № 1258

по описа за 2017 г.,

за да се произнесе, взе предвид следното:

Производството е с правно основание чл. 25 от Закона за търговския регистър (ЗТР) във вр. с чл. 278 ГПК.

Образувано е въз основа на жалба рег. № 20170920173206 на адвокат В.С. от Адвокатска колегия гр. Варна, срещу отказ № 20170818201807-3/24.08.2017 г., постановен от длъжностно лице по регистрацията към Търговски регистър, воден от Агенция по вписванията, по заявление № 20170818201807 за вписване на промени в обстоятелствата относно "ДЖУ - СИ - 77" ООД, ЕИК 200814951, със седалище гр. Варна.

Жалбоподателят излага съображения за незаконосъобразност на обжалвания отказ. Твърди, че е изпълнил дадените му указания от 22.8.2017 г., а в случай, че е имало и други указания след това, не е могъл да узнае същите по технически причини. Излага, че дружественият договор не е изменян в частта относно внесения капитал и още през 2016 по партидата на дружеството е бил обявен дружествен договор, който съдържа клауза, че капиталът е изцяло внесен. Искането е за отмяна на отказа на длъжностното лице от АВ – ТР и за даване на задължителни указания да се извърши исканото вписване.

Варненският окръжен съд, с оглед наведените оплаквания и представените при регистрацията на заявлението доказателства, и въз основа на справка чрез публичния достъп до данните на електронния сайт на Търговския регистър, воден от Агенцията по вписванията, приема за установено от фактическа и правна страна следното:

Съобразно изискванията на чл. 25 ал. 2 от ЗТР към жалбата са представени обжалвания отказ, доказателствата към него, заявлението и доказателствата към него, като в уведомителното писмо съпровождащо жалбата изрично е отбелязано, че към дата 21.09.2017 г. отказът все още не е бил връчен на жалбоподателя. Следователно, жалбата е подадена в срока по чл. 25, ал.1 ЗТР – на 20.09.2017 г. от адвокат с изрично пълномощно – заявител по отказаното вписване съгласно чл. 15, ал. 1, т. 4 от ЗТР и производството по нея е допустимо. Внесена е дължимата държавна такса.

Със заявление образец А4, вх. № 20170818201807, заявителят е поискал вписване на промени по партидата на "ДЖУ - СИ - 77" ООД, ЕИК 200814951, в група „Основни обстоятелства“ и в полета, както следва: „19. Съдружници“ – вписване на нов съдружник Г.К.Ч.; „24. Прехвърляне на дружествен дял“ – прехвърлител: Т.г.н., правоприемник: Г.К.Ч..

Към заявлението са представени документ за внесена държавна такса, декларации относно истинността на заявените за вписване обстоятелства и приемането на представените за обявяване актове, актуален дружествен договор, молба за приемане на нов съдружник, договор за прехвърляне на дружествен дял с нотариална заверка на подписите, протокол от общо събрание, решение на общото събрание, изрично писмено пълномощно.

Постановеният отказ на длъжностното лице от Агенцията по вписванията е обоснован с несъответствие между представения актуален дружествен договор и вписаните в търговския регистър обстоятелства, а именно размер на внесения капитал. Според изложените мотиви, в приложения дружествен договор е записано, че е внесен целия капитал на дружеството, което не отговаря на вписаните в търговския регистър обстоятелства. Внесен е капитал в размер на 3500 лв. от целия капитал - 5000 лв. Съгласно чл.115 т.4 от ТЗ, когато не е внесен целия капитал в дружествения договор се определят сроковете и условията за довнасянето му.

Отказът е незаконосъобразен.

Видно от партидата на дружеството, до която е осигурен достъп чрез на електронния сайт на Търговския регистър, воден от Агенцията по вписванията, на дата 22.8.2017 г. на заявителя са били давани на два пъти указания. Във вторите, които са били обявени по партидата на дружеството в 15:16:55 ч., и които не са били съобразени от заявителя, е посочено, че следва да представи актуален дружествен договор. Длъжностното лице е посочило, че в приложения дружествен договор е записано, че е внесен целия капитал на дружеството, което не отговаря на вписаните в търговския регистър обстоятелства, а именно внесен капитал 3500 лв. от целия капитал - 5000 лв.

Видно е още от партидата на търговеца, че в обявения на 17.07.2013 г. с вписване № 20130717105504 дружествен договор, в чл. 3, ал. 3 е записано, че е внесен целият капитал на дружеството.

Съгласно чл. 119, ал. 2 от ТЗ в регистъра се вписват данните по точки 1, 2, 3, 4 (само размерът на капитала) и точка 6 на чл. 115, които се обявяват. Съгласно чл. 115, т. 4 от ТЗ, дружественият договор трябва да съдържа: размера на капитала; когато при учредяването не е внесен целият размер на капитала, в договора се определят сроковете и условията за внасянето му; срокът за довнасяне на целия размер на капитала не може да бъде по-дълъг от две години от вписване на дружеството, съответно от увеличаване на капитала. В съответствие с горното чл. 67, ал. 3, т. 4 от Наредба № 1/2007 г. регламентира, че в поле № 32 се посочва размерът на внесената част от капитала, което представлява внесената част от капитала за първоначална регистрация. Липсва обаче предвидена възможност по закон да се вписва впоследствие довнасянето на останалата част от капитала; аргумент в подкрепа на горното се извлича и от нормата на чл. 21, ал. 4 от Наредба № 1/2007 г., регламентираща необходимите за прилагане документи при промяна в обстоятелства по група "Капитал" досежно ООД, в която не е уредена хипотеза на представяне на документи за довнасяне на първоначално регистрирания капитал.

От систематичното тълкуване на горепосочените разпоредби е видно, че на вписване в търговския регистър подлежи само размерът на капитала, но не и обстоятелството каква част е внесен. Последното е част от проверката, която длъжностното лице извършва с оглед на разпоредбата на чл. 119, ал. 1, т. 4 и 5 от ТЗ, според които условие за вписване на дружеството с ограничена отговорност в търговския регистър е да е внесен установения в закона минимум от капитала, а в случай, че дружеството се регистрира с капитал, по-висок от установения в закона минимум – да е внесен най-малко 70 на сто от капитала. Изрично само при увеличение на капитала с парична вноска това би представлявало промяна в подлежащо на вписване обстоятелство. За размера на внесения капитал кредиторите на дружеството и всички трети лица могат да се информират от обявените ГФО и актуален устав на дружеството.

При всяка промяна, която засяга подлежащи на вписване обстоятелства, които са част от задължителното минимално съдържание на дружествения договор в търговския регистър се представя за обявяване препис от него, който съдържа всички изменения и допълнения – чл. 119, ал. 4 от ТЗ. В случая, изменението на дружествения договор, засяга състава на съдружниците и именно това е заявено за вписване в търговския регистър със заявление № 20170818201807. По отношение на размера на внесения капитал дружественият договор не е изменян и съответства на обявения в ТР още на 17.07.2013 г. текст. От друга страна, дори да беше извършено изменение на договора в частта, касаеща внесения капитал, то това обстоятелство не подлежи на вписване. Съгласно т. 3 на ТР № 1/2002 г. вписването на неподлежащо на вписване обстоятелство е нищожно (така и Решение № 90 от 11.09.2009 г. на ВКС по т. д. № 439/2008 г., II т. о., постановено по реда на чл. 290 от ГПК). На още по-голямо основание, незаявяването от търговеца на промяна в неподлежащо на вписване обстоятелство, не може да бъде основание за отказ да бъдат вписани други, подлежащи на вписване обстоятелства.

В обобщение на изложеното съдът намира, че доколкото със заявлението са представени всички изискуеми приложения, удостоверяващи особените изисквания за закона за вписване на заявеното обстоятелство - прехвърляне на дружествени дялове и вписване на правоприемника като съдружник в "ДЖУ - СИ - 77" ООД, ЕИК 200814951, съдът следва да отмени обжалвания отказ, като на осн. чл. 25, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ даде задължителни указания на Агенцията по вписванията да извърши исканото вписване.

Мотивиран от изложеното и на осн. чл. 25, ал. 4 ЗТР вр. чл. 278, ал. 4, вр. чл. 272 ГПК, съдът

Р Е Ш И:

ОТМЕНЯ отказ № 20170818201807-3/24.08.2017 г., постановен от длъжностно лице по регистрацията към Търговски регистър, воден от Агенция по вписванията, по заявление № 20170818201807 за вписване на промени в обстоятелствата относно "ДЖУ - СИ - 77" ООД, ЕИК 200814951, със седалище гр. Варна.

УКАЗВА на Агенцията по вписванията да впише в търговския регистър заявените обстоятелствата по заявление вх. № 20170818201807 относно "ДЖУ - СИ - 77" ООД, ЕИК 200814951.

РЕШЕНИЕТО подлежи на незабавно изпълнение.

РЕШЕНИЕТО не подлежи на обжалване, по арг. от чл. 538 ал. 1 ГПК.

ПРЕПИС от решението, да се изпрати на Агенцията по вписванията, на осн. чл. 25, ал. 5 ЗТР.

СЪДИЯ В ОКРЪЖЕН СЪД: