Р Е Ш Е Н И Е

№ ……...…/.......11.2015 г.

гр. Варна

В ИМЕТО НА НАРОДА

ВАРНЕНСКИЯТ ОКРЪЖЕН СЪД, ТЪРГОВСКО ОТДЕЛЕНИЕ, в закрито съдебно заседание на десети ноември през две хиляди и петнадесета година в състав:

СЪДИЯ: ТОНИ КРЪСТЕВ

като разгледа докладваното от съдията

търговско дело № 1689 по описа за 2015 г.,

за да се произнесе, взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 530 във вр. с гл. 21 от ГПК и чл. 25, ал. 4 от ЗТР, образувано по жалба на „СПЕКТРЪМ ЮКЕЙ" ООД, ЕИК 103954085, със седалище гр. Варна, чрез адвокат Елена Ванева Иванова, срещу отказ рег. № 20151009114249/12.10.2015 г.на длъжностно лице по регистрация към Агенция по вписванията, постановен по заявление вх. № 20151009114249/09.10.2015 г.

Жалбоподателят излага съображения за незаконосъобразност на обжалвания отказ. Твърди допуснати процесуални нарушения от страна на длъжностното лице по вписванията, изразяващи се в липса на произнасяне по исканията за заличаване на починалия съдружник Томас Патрик Кели, промяна в адреса на управление и обявяване на нов Учредителен акт и излизане на длъжностното лице извън обхвата на проверката по чл. 21, т. 5 ЗТР, съответно нарушаване на чл. 22, ал. 1 ЗТР. Инвокира оплаквания за нарушен материален закон, доколкото длъжностното лице мотивира отказа с неизпълнено изискване за попълване на капитала на дружеството, без да е предвидено такова в приложимите за случая разпоредби на Търговския закон, както и за необоснованост на извода на длъжностното лице, че от представеното писмо от адвокатско дружество "Бригналс, Болдърстън, Уорън" от 19.06.2015 г. не се установява качеството на Ребека Сара Кели на единствен наследник на починалия и́ съпруг Томас Патрик Кели. По същество твърди, че от представените документи се установява изпълнение на всички определени от Закона за търговския регистър изисквания, поради което е следвало заявените обстоятелства да бъдат вписани. Счита, че постановения отказ е неправилен и на осн. чл. 25, ал. 4 от ЗТР моли да бъдат дадени указания да се извърши вписване в търговския регистър.

Съобразно изискванията на чл. 25 ал. 2 от ЗТР към жалбата са представени обжалвания отказ, доказателствата към него, заявлението и доказателствата към него, както и доказателства за съобщаване на отказа на жалбоподателя. Жалбата е подадена в срок от адвокат с изрично пълномощно, чиято самостоятелна легитимация е предвидена в чл. 15, ал. ал.1 т. 4 ЗТР и производството по нея е допустимо. Внесена е дължимата държавна такса.

Варненският окръжен съд, с оглед наведените оплаквания и представените при регистрацията на заявлението доказателства, и въз основа на справка чрез публичния достъп до данните на електронния сайт на Търговския регистър, воден от Агенцията по вписванията, приема за установено от фактическа и правна страна следното:

С отказ рег. № 20151009114249/12.10.2015 г. длъжностното лице при Агенция по вписванията е отказало на заявителя Елена Ванева Иванова, в качеството и́ на адвокат, изрично упълномощен от управителя на търговско дружество „СПЕКТРЪМ ЮКЕЙ" ООД, ЕИК 103954085, вписване по партидата на търговеца на промени в следните обстоятелства: заличаване на съдружника Томас Патрик Кели поради настъпила смърт, вписване на другия съдружник Ребека Сара Кели като едноличен собственик на капитала; нов адрес на управление на дружеството, както и обявяване на нов учредителен акт. В мотивите си длъжностното лице е приело, че доколкото дружествените дялове на Томас Кели се поемат от другия съдружник Ребека Кели в качеството и́ не само на съдружник, но и на единствен наследник, то представеният във връзка с това документ, озаглавен "Удостоверение за наследници", съдържа писмо от адвокатско дружество "Бригналс, Болдърстън, Уорън", като не може да се приеме, че последното е официален документ, удостоверяващ гражданското състояние и наследниците на починалия съдружник. В писмото не се посочва изрично, че Ребека Кели е единствен негов наследник, а се отразява факта, че като най-близък родственик г-жа Кели не е получила никакво наследствено имущество. Този факт влизал в противоречие с искането й да поеме освободените дялове като наследник. Във връзка с изложеното стига до извода, че заявените за вписване обстоятелства не се установяват от приложените документи. В допълнение длъжностното лице е приело още, че при поемане на дялове се изисква не само решение за извършването му, но и попълване на капитала във връзка със защитата на дружествения капитал и интересите на кредиторите.

Така постановеният отказ е незаконосъобразен.

Производството по вписване търговския регистър е формално, в същото длъжностното лице следва да извърши проверка установява ли се заявеното за вписване обстоятелство от представените доказателства. Заявление за вписване на промени в обстоятелства по партидата на „СПЕКТРЪМ ЮКЕЙ" ООД, ЕИК 103954085, регистрирано с вх.№ 20151009114249 / 09.10.2015 г. е било подадено от името на търговеца от адвокат с изрично пълномощно в установената от закона форма образец А4. Съответно на заявлението, изискуемите приложения, за чието наличие длъжностното лице следи служебно в изпълнение на чл. 22 ал. 5 ЗТР, се определят според изискванията на чл. 21, ал. 3, т.т. 1, 2, 10 и 11 от НАРЕДБА № 1 от 14.02.2007 г. за водене, съхраняване и достъп до търговския регистър (Наредбата). Преценката за външна редовност, за която могат да се дават указания без да се нарушава диспозитивното начало, налага съпоставка на посочените приложения с изискваните по Наредбата. В случая са представени: Удостоверено копие за вписване на смърт № BBC 202321, надлежно легализирано с апостил съгласно изискванията на Конвенцията за премахване на изискването за легализация на чуждестранни публични актове (Хагска конвенция от 1961 г.), с което се удостоверява, че Томас Патрик Кели, роден на *** г. в Лондон, е починал на 24.06.2010 г.; писмо от адвокатско дружество "Бригналс, Болдърстън, Уорън" от 19.06.2015 г.; решение на Ребека Сара Кели от 25.06.2015 г. за поемане на дела на починалия съдружник Томас Патрик Кели; решение на едноличния собственик на капитала Ребека Сара Кели от 25.06.2015 г. за приемане на нов учредителен акт на дружеството и промяна на адреса на управление; Учредителен акт на „СПЕКТРЪМ ЮКЕЙ" ЕООД от от 25.06.2015 г.

От представените със заявлението доказателства – удостоверение за смърт № BBC 202321, е видно, че участието на съдружника Томас Патрик Кели в „СПЕКТРЪМ ЮКЕЙ" ООД е прекратено на 24.06.2010 г. на осн. чл. 125, ал. 1, т.1, предл. първо от Търговския закон (ТЗ). Разпоредбата на закона е ясна и категорична – със смъртта на съдружника се прекратява членственото правоотношение между него и дружеството. С никакви други факти законът не свързва прекратяването на членството при настъпила смърт на съдружник. Систематичното тълкуване на нормата на чл. 125, ал. 2 от ТЗ изключва възможността прекратяването да бъде поставяно в зависимост от други юридически факти, в т.ч. от уреждане на имуществените отношения по чл. 127 във вр. с чл. 125, ал. 3 от ТЗ между наследниците напочиналия съдружник и дружеството и от съдбата на дружествените дялове. Уреждането на имуществените отношения е регламентирано като закономерна последица от прекратяване на членственото правоотношение, а не е обявено за conditio sine qua non за неговото настъпване (в този смисъл Решение № 46 от 22.04.2010 г. на ВКС по т. д. № 500/2009 г., II т. о., ТК).

По отношение на втората заявена промяна – вписване на Ребека Сара Кели като едноличен собственик на капитала, съдът намира, че въпросът, дали Ребека Сара Кели е единствен наследник на починалия съдружник Томас Патрик Кели или не, е ирелевантен по отношение на правото на Ребека Кели да остане едноличен собственик на капитала на дружеството след прекратяване на членството на другия съдружник. Обстоятелството, че дружественият дял се наследява предпоставя възможност на наследника да се разпореди единствено с имуществените права, формиращи дела. Дружественият дял представлява част от имуществото на дружеството с ограничена отговорност (чл. 127 ТЗ), а правото на членство е регламентирано като право на участие в управлението на дружеството, в разпределението на печалбата, право на сведение за хода на дружествените дела, на преглеждане на книжата на дружеството и на ликвидационен дял – чл. 123 ТЗ. В нормата на чл. 129, ал. 1 ТЗ е предвидено наследяване на дружествения дял, наред с възможността за прехвърлянето му. Следователно законодателно е проведено разграничение между притежаването на дружествения дял и правата на съдружника в ООД, т.е. членственото правоотношение. Предмет на наследяване е единствено дружественият дял, който извод произтича не само от характеристиката на дяловете от капитала като имуществено право и от същността на правото на членство, но и от изричната законова регламентация на прехвърлянето на дяловете и свързаните с тях права на съдружника (така Решение № 161 от 11.01.2011 г. на ВКС по т. д. № 28/2010 г., I т. о., ТК). Следователно единствено от волята на съдружника Ребека Кели зависи дали тя да остане единствен съдружник, т.е. едноличен собственик на капитала, или да приеме друг (други) съдружник (съдружници), без значение дали евентуалните нови съдружници са наследници на починалия или не. Ако реши да остане единствен съдружник, тя може да намали капитала или да поеме дяловете на починалия. В случай, че реши да поеме дяловете на починалия, за нея ще възникне задължение към дружеството да внесе стойността на поетите дялове, освен ако е единствен наследник на починалия съдружник. Съгласно чл. 21, ал. 3, т. 10 от НАРЕДБА № 1 от 14.02.2007 г. за водене, съхраняване и достъп до търговския регистър при промяна на обстоятелствата изразяващи се в прехвърляне на дружествен дял към заявлението се прилагат при наличие на съответната хипотеза документи, установяващи наследяване на дружествен дял. В случая е представено писмо от адвокатско дружество "Бригналс, Болдърстън, Уорън" от 19.06.2015 г., от което е видно, че Ребека Сара Кели е единствен наследник на починалия съдружник Томас Патрик Кели. Не е налице проиворечие във връзка с изявлението на адвокатите, че към момента на издаване на писмото Ребека Кели не е получила някакви наследствени имуществени права. Доколкото Наредба № 1 не посочва вида на документа, с който следва да се установи наследяването на дружествен дял, а в случая се касае за починал гражданин на Обединеното кралство с обичайно местопребиваване към момента на неговата смърт в Бигълсуейд, графство Бедфордшър, то съдът с оглед разпоредбата на чл. 89, ал. 1 от КМЧП намира, че представеното писмо с удостоверителен характер е достатъчно за да се приеме, че е изпълнено изискването на посочената разпоредба. Основателен е и доводът на жалбоподателя, че в случай, че е било необходимо представяне на друг документ, то длъжностното лице по регистрацията е следвало за отстраняване на тази нередовност да даде съответните указания, съобразно със задължението му по чл. 22, ал. 5 ЗТР. След като такива указания липсват, то обжалваният отказ е постановен в нарушение на чл. 22, ал. 5 ЗТР.

След като е останала единствен съдружник – едноличен собственик на капитала, Ребека Сара Кели е взела решения от компетентността на общото събрание на съдружниците, обективирани в представените от заявителя протоколни решения от 25.06.2015 г. касаещи състава на съдружниците и адреса на управление на дружеството. Приела е и нов учредителен акт. Представени са всички документи, необходими за удостоверяване на настъпилите промени в обстоятелства подлежащи на вписване в търговския регистър.

Изложеното обосновава извод за незаконосъобразност на постановения отказ на длъжностно лице по регистрация, поради което същият ще бъде отменен.

На основание чл. 25, ал. 5 ЗТР на Агенцията по вписванията следва да бъдат дадени задължителни указания да впишат в търговския регистър заявените обстоятелствата.

По изложените съображения и на основание чл. 25 ЗТР съдът,

Р Е Ш И:

ОТМЕНЯ отказ рег. № 20151009114249/12.10.2015 г.на длъжностно лице по регистрация към Агенция по вписванията, постановен по заявление вх. № 20151009114249/09.10.2015 г. от адвокат Елена Ванева Иванова относно „СПЕКТРЪМ ЮКЕЙ" ООД, ЕИК 103954085, със седалище гр. Варна, за заличаване на съдружника Томас Патрик Кели поради смърт на основание чл. 125, ал. 1, т.1, предл. първо от Търтовския закон, вписване на Ребека Сара Кели като едноличен собственик на капитала; вписване на нов адрес на управление: България, гр. Варна 9002, Област Варна; Община Варна, Район р-н Приморски бул. Чаталджа, № 4, ет. 1, an. 1; обявяване на препис от учредителния акт.

УКАЗВА на Агенцията по вписванията да впише заявените обстоятелствата по заявление вх. № 20151009114249/09.10.2015 г.

Решението подлежи на незабавно изпълнение.

Решението не подлежи на обжалване, по арг. от чл.538 ал.1 ГПК.

ПРЕПИС от решението, да се изпрати на Агенцията по вписванията, на осн. чл. 25 ал. 5 ЗТР.

СЪДИЯ В ОКРЪЖЕН СЪД: