Р Е Ш Е Н И Е

В ИМЕТО НА НАРОДА

Номер …………… Година 2011 Град Варна

Варненският окръжен съд Наказателно отделение

На петнадесети септември

Година две хиляди и единадесета

В публично заседание в следния състав:

ПРЕДСЕДАТЕЛ: АСЕН ПОПОВ

ЧЛЕНОВЕ: СОНЯ НЕЙКОВА

РОСИЦА ШКОДРОВА

При секретаря Р.П.

Прокурор Деян Душев

като разгледа докладваното от съдия Нейкова ВНОХД № 1232 по описа на съда за 2011г., за да се произнесе взе предвид:

Настоящото съдебно производство е по реда на чл.313 и сл. от НПК и e образувано по протест на прокурор при ВРП срещу постановената на 28.юни.2011г. присъда № 332 по НОХД № 3205/2010г. по описа на РС – Варна.

С протестирания съдебен акт, Ю.И.С. е признат за невиновен и оправдан за извършване на престъпление по смисъла на чл. 202, ал. 2, т.1, вр. чл. 201, ал.1, вр. чл. 26, ал.1 от НК и Н.И.И. е призната за невиновна и оправдана да е извършила престъпление по смисъла на чл. 308, ал.1, пр.1 от НК.

В протеста по същество се сочи, че първоинстанционната присъда е неправилна, предлага се нейната отмяна и постановяване на нова присъда, с която въззивниците да бъдат осъдени за повдигнатите им обвинения.

В съдебното заседание представителят на въззивната прокуратура не поддържа протеста.

Процесуалният представител на подсъдимите С. и И. счита протеста за неоснователен, присъдата на ВРС за обоснована и законосъобразна и моли за потвърждаването и.

В последната си дума подсъдимият С. моли да бъде потвърдена присъдата на ВРС като правилна.

В последната си дума подсъдимата И. моли да бъде потвърдена присъдата на ВРС, заявява, че не се счита за виновна.

След преценка на доводите, изложени от прокуратурата в протеста и допълнителното изложение към него, като взе предвид позициите на страните, както и след цялостна служебна проверка на присъдата на основание чл. 313 и 314 от НПК, въззивният съд намери протеста за неоснователен по следните съображения:

От фактическа страна въззивният съд прие за установено следното.

Не се спори от страните, че на 24.03.2003 г., в гр. Варна, лицата Ю.И.С., Данаил Ангелов Колов и Милчо И. Василев, като съдружници, учредили дружество с ограничена отговорност „ГАЗТРЕЙД БЛЕК СИИ", със седалище: гр. Варна, ул. „Г.Живков" № 21, ап.8 и същия адрес на управление. Съдружниците имали съответно 34 дяла- за С. и по 33 дяла - за Василев и Колов.

Ю.И.С. бил управител на „ГАЗТРЕЙД БЛЕК СИИ"- ООД, гр. Варна в периода от учредяване на дружеството през 2003 г. до 12.04.2006 г., когато било вписано заличаването му като такъв с решение на Общо събрание на съдружниците на „ГАЗТРЕЙД БЛЕК СИИ"- ООД, гр. Варна, от 10.04.2006 г.

С факс от 17.04.2006 г., управителят на „ГАЗТРЕЙД БЛЕК СИИ"- ООД, гр. Варна, Данаил Колов, наредил на служителите на дружеството да не бъдат допускани в обектите на дружеството и в прилежащите им части лицата: Ю.И.С., Н.И.И., Иван С.И., Елена Динкова И. и други и да не се предават на същите лица пликове с отчетени обороти. Управителят Данаил Колов наредил на служителите на дружеството с факс от 12.04.2006 г. да предават оборотите на писмено упълномощено от него лице - търговски пълномощник Пламен Д.С..

С Решение на ВОС № 3401 от 12.05.2006 г., на основание чл.48 от Закона за особените залози, като управител на „ГАЗТРЕЙД БЛЕК СИИ"- ООД, гр. Варна, наред с Данаил Колов, бил вписан и Ивелин Жечев Кръстев, на която длъжност бил назначен от „ВМ ЕКО"- ООД, гр. София, с управител Зоя Маринова Мечкарова, като заложен кредитор на „ГАЗТРЕЙД БЛЕК СИИ"- ООД, гр. Варна.

Кръстев приел имуществото на „ГАЗТРЕЙД БЛЕК СИИ"- ООД, гр. Варна, чрез принудително изпълнение от съдия изпълнител Данова: предаване на движими вещи, собственост на „ГАЗТРЕЙД БЛЕК СИИ"- ООД, гр. Варна на заложния кредитор, сред които вещи липсвали автомобил „Фолксваген Кади" с ДК№ С 3577 ВХ и каравана „Аурика Уника" с ДК№ В 2651 ЕК, собственост на „ГАЗТРЕЙД БЛЕК СИИ"- ООД, гр. Варна. С Решение на СГС №1 от 26.10.2006 г. било вписано по ф.д. № 8352/2006 по описа на СГС, в Регистъра на търговските дружества „ГАЗТРЕЙД БЛЕК СИИ"- ООД, с ЕФН **********, със седалище и адрес на управление: гр. София, жк. „Младост", бул. „Цариградско шосе" 180, ет.2, със съдружници: Данаил Ангелов Колов и Милчо И. Василев, с управител Данаил Ангелов Колов. Със същото решение било заличено вписването на особен залог върху търговското предприятие и пристъпването към изпълнение върху цялото търговско предприятие на „ГАЗТРЕЙД БЛЕК СИИ"- ООД и бил заличен като управител на заложеното предприятие Ивелин Жечев Кръстев.

По същото време, когато бил управител на „ГАЗТРЕЙД БЛЕК СИИ"-ООД, гр. Варна, Ю.И.С. регистрирал във ВОС друго търговско дружество -„ГАЗТРЕЙД АСЕТ МЕНИДЖМЕНТ"- ЕООД, гр. Варна, със седалище и адрес на управление гр. Варна, ул. „Г.Живков" № 21, ап.8. Същото било вписано в Регистъра на Търговските дружества на ВОС с Решение № 138 от 10.01.2005 г. Едноличен собственик на дружеството бил Ю.И.С., а управител и представител на същото била неговата майка - Н.И.И., въз основа на договор за управление от 21.11.2006 г. Н.И.И. била същевременно и управител на СК" Инфонет"-ООД, което дружество извършвало счетоводно обслужване на „ГАЗТРЕЙД АСЕТ МЕНИДЖМЕНТ"- ЕООД, гр. Варна от създаването му, въз основа на договор от 20.04.2005 г.

На 20.04.2005 г. бил сключен договор за покупко-продажба на МПС между: „Томил Транс"-ЕООД, гр. София, с МОЛ Милко Тошков в качеството му на продавач и „ГАЗТРЕЙД БЛЕК СИИ"- ООД, гр. Варна, представлявано от Ю.И.С., в качеството му на купувач, с който била извършена покупко-продажба на товарен автомобил „Фолксваген- Кади" с ДК№ С 3577ВХ, с номер на рама: WV1ZZZ9KZ2R525396 и номер на двигател: APQ5666606. Плащането на цената на автомобила - 8500.80 лева, с включен ДДС, било извършено с платежно нареждане, по фактура № 97 от 20.04.2005 г. За придобития автомобил, тогавашния управител на „ГАЗТРЕЙД БЛЕК СИИ"- ООД, гр. Варна - Ю.И.С. подал декларация по чл.54 ал. 1 от ЗМДТ и автомобила бил заприходен в активите на дружеството. На 27.02.2006 г., „ГАЗТРЕЙД БЛЕК СИИ"- ООД, гр. Варна, представлявано от Ю.И.С. закупило от ЕТ „Ники-Ар-Николай Аргиров", гр. София, туристическа каравана „Адриа Уника" с ДК№ В 2651 ЕК, с номер на paмa:ZY15206LH20B01315. За извършената покупко- продажба било направено плащане на цената -6600.00 лева, с включен ДДС, по фактура № 760 от 27.02.2006 г. и веща била заприходена в активите на дружеството.

Докато бил едновременно съдружник и управител в „ГАЗТРЕЙД БЛЕК СИИ"-ООД, гр. Варна и същевременно собственик на „ГАЗТРЕЙД АСЕТ МЕНИДЖМЕНТ"-ЕООД, Ю.И.С. имал възможността да сключва самостоятелно сделки, с имуществото на управляваното дружество, до определения в устава размер, както и еднолично, без съгласието на съдружниците си да се разпорежда с активи на фирмата. В качеството си на управител на ГАЗТРЕЙД БЛЕК СИИ"- ООД, гр. Варна, Ю.И.С. подписал на 01.12.2005 г. договор за наем на МПС, като наемодател, със себе си, в качеството си на собственик на „ГАЗТРЕЙД АСЕТ МЕНИДЖМЕНТ"- ЕООД, като наемател, за отдаване под наем на лекотоварен автомобил „Фолксваген Кади" с ДК№ В 3577 ВХ с номер на рама: WV1ZZZ9KZ2R525396 и номер на двигател: APQ5666606, закупен с фактура № 97/20.04.2005 г., за срок от 1 година. Автомобилът не бил ползван изобщо от дружеството „ ГАЗТРЕЙД БЛЕК СИИ"- ООД, гр. Варна, а бил директно предоставен от Ю.И.С. на служител на „ГАЗТРЕЙД АСЕТ МЕНИДЖМЕНТ"- ЕООД. Стойността на същия възлизала, съгласно извършената СОЕ на 11 960.00 лева - стойност под предвидения в устава размер за самостоятелно разпореждане от страна на С., който бил 100 000лева.

В изготвения от Ю.И.С. договор, вместо наемна цена била определена друг вид престация - наемателят се задължавал да обслужва служителите на наемодателя безплатно, на бензиностанциите си, като зарежда полагаемите им се количества гориво за транспорт до петролна база „ ГАЗТРЕЙД БЛЕК СИИ"- ООД, в размер на 50 литра газ пропан -бутан на месец за всеки служител и да зарежда и доставя безплатно на наемодателя бутилки с вместимост от по 25 литра, с газ пропан -бутан - за отопление, без да е посочено месечно или годишно количество на това задължение.

Бившите съдружници на С. не предприели действия да си поискат предоставянето владението на автомобила, като и до момента той се използва от „Газтрейд Асет Мениджмънт".

На 27.02.2006 г., Ю.И.С., като представител на „ГАЗТРЕЙД БЛЕК СИИ"- ООД, гр. Варна, закупил туристическата каравана Адриа Уника" с ДК№ В 2651 ЕК, без знанието и съгласието на другия управител и на съдружниците, като това разпореждане било допустимо, съгласно устава на дружеството, по който С. имал права да се разпорежда самостоятелно и да сключва сделки с активи на дружеството до 100 000 лева. На 06.03.2006 г., подсъдимият С. изготвил договор за покупко-продажба на процесната туристическа каравана "Адриа Уника" с ДК№ В 2651 ЕК, и го подписал в качеството си на управител на „ГАЗТРЕЙД БЛЕК СИИ"- ООД, гр. Варна, като продавач и в качеството си на представляващ „ГАЗТРЕЙД АСЕТ МЕНИДЖМЕНГ- ЕООД, гр. Варна, като купувач на веща, при цена 5500.00 лева без ДДС. С цел осчетоводяване на сделката, С. наредил да се заприходи караваната в активите на дружеството му, без да се плаща цената, посочена в договора.

За да се оправдае завеждането като дълготраен материален актив на туристическата каравана Адриа Уника", с ДК№ В 2651 ЕК, в активите на „ГАЗТРЕЙД АСЕТ МЕНИДЖМЕНТ"- ЕООД, гр. Варна, Н.И.И., майка на Ю.С. и управител на дружеството „ГАЗТРЕЙД АСЕТ МЕНИДЖМЕНГ-ЕООД, гр. Варна, изготвила официален документ - фактура № 1000001199 от 07.08.2006 г., от името на „ГАЗТРЕЙД БЛЕК СИИ"- ООД, гр. Варна, с МОЛ / към датата на фактурата/ - Ивелин Кръстев и получател - „ГАЗТРЕЙД АСЕТ МЕНИДЖМЕНТ"- ЕООД, гр. Варна, с МОЛ - Ю.И.С.. В нея отразила караваната, като предмет на продажба, с доставчик „ГАЗТРЕЙД БЛЕК СИИ"- ООД, гр. Варна и получател „ГАЗТРЕЙД АСЕТ МЕНИДЖМЕНТ"- ЕООД, гр. Варна, цена на сделката - 6600.00 лева с ДДС и начин на плащане - по сметка в ОВВ -клон Варна. Такова плащане не било направено, което се установява от предоставената информация, в резултат на разкриване на банкова тайна на двете дружества, относно движението по сметките им в посочената банка.

Караваната била заприходена като дълготраен актив на дружеството „ГАЗТРЕЙД АСЕТ МЕНИДЖМЕНТ"- ЕООД, гр. Варна. Видно от извършената по делото ССЕ в хода на ДП, съгласно водената счетоводна документация и счетоводна отчетност на „ГАЗТРЕЙД БЛЕК СИИ"- ООД, гр. Варна, данъчната фактура № 1000001199 от 07.08.2006 г., издадена от името на „ГАЗТРЕЙД БЛЕК СИИ"- ООД, гр. Варна на „ГАЗТРЕЙД АСЕТ МЕНИДЖМЕНТ"- ЕООД, гр. Варна, не е била осчетоводена в счетоводството на „ГАЗТРЕЙД БЛЕК СИИ"- ООД, гр. Варна. Не било осчетоводено плащане по приложената фактура в размер на 6600.00 лева с ДДС. За 2006 г. дълготрайният актив - туристическа каравана " Адриа Уника" с ДК№ В 2651 ЕК, с номер на рама ZY15206LH20B01315, не е бил отписан от регистъра на дълготрайните материални активи на дружеството „ГАЗТРЕЙД БЛЕК СИИ"- ООД и били начислени амортизации на този актив. Съгласно водената счетоводна отчетност на „ГАЗТРЕЙД АСЕТ МЕНИДЖМЕНТ"- ЕООД, гр. Варна обаче, данъчната фактура № 1000001199 от 07.08.2006 г., издадена от името на „ГАЗТРЕЙД БЛЕК СИИ"- ООД, гр. Варна на „ГАЗТРЕЙД АСЕТ МЕНИДЖМЕНТ"- ЕООД, гр. Варна, за сумата от 6600.00 лева е била отразена в счетоводството, а караваната, описана в нея -заприходена като дълготраен материален актив на дружеството.

При изслушването на вещото лице Николова в с.з., съдът е установил, че същата е направила експертното си заключение по ССЕ единствено и само на базата на събраните в хода на ДП материали и не са и били известни документи от счетоводството на дружествата и НАП Варна. След представяне на изготвени копия на дневниците за покупките и продажбите, експертът е констатирал, че е работила по други документи и очевидно процесната фактура съставена от страна на И. е надлежно осчетоводена и вписана, като това налага и изменение на заключението на ССЕ, че фактурата е осчетоводена.

След освобождаването на Ю.И.С. като управител на „ГАЗТРЕЙД БЛЕК СИИ"- ООД и заличаването му като такъв от ВОС, търговският пълномощник на дружеството - Пламен Д.С.,*** срещу Ю.И.С., за присвояване на лекотоварния автомобил „Фолксваген Кади" с ДК№ В 3577 ВХ и на туристическа каравана „Адриа Уника" с ДК№ В 2651 ЕК.

От извършената по делото СОЕ се установява, че стойността на автомобил „Фолксваген- Кади" с ДК№ С 3577 ВХ и каравана „Адриа Уника" с ДК№ В 2651 ЕК, към датата на деянието е била общо 17900.00 лева.

Горепосочената фактическа обстановка се доказва по безспорен и категоричен начин от събраните по делото доказателства, а именно -дадените обяснения от двамата подсъдими, свидетелските показания дадени в хода на досъдебното производство и в хода на съдебното следствие, приобщените писмени доказателства, заключенията на назначените експертизи и др.

След като е извършил прецени на всички доказателства по делото, поотделно и вкупом, първоинстанционния съд е достигнал до правилни правни изводи.

Досежно договора за наем. В мотивите към протеста си, представителят на ВРП е посочил, че в хода на разследването не са установени доказателства за спазване на този договор за наем. Изводите на ВРС, че страните по него могат да упражняват правата си по гражданско правен ред са правилни и законосъобразните в случая. Правилно съдът е посочил в мотивите си, че за страните съществува свободата да избират формата, в която ще сключват договорите си и клаузите, които ще уговарят в тях. В хода на производството са приобщени множество писмени доказателства, че „ГАЗТРЕЙД АСЕТ МЕНИДЖМЕНТ"-ЕООД е престирало по договора и тъй като между страните е имало договорни взаимоотношения, въззивният съд счита, че не може да се приеме, че едноличният собственик на „ГАЗТРЕЙД АСЕТ МЕНИДЖМЕНТ"-ЕООД –подсъдимият С. – е имал намерение за своене на автомобила.

Правилен е и изводът на съда, че понеже по делото няма данни процесния лек автомобил да е бил поискан, законосъобразно би било да се приеме, че акт на своене липсва, доколкото вещта се намира във владение на подсъдимия на основание договор между страните, за който няма индиции да е предприето каквото и да било от страните, за да бъде развален. Нещо повече, съдът прецизно и всестранно е изследвал фактите с оглед установяване на обективната истина. По делото са приобщени документи, от които е видно, че договорът за наем е бил спазван от „ГАЗТРЕЙД АСЕТ МЕНИДЖМЕНТ"-ЕООД. Това е видно от приложените по делото ксерокопия от описи за заредено гориво от „ГАЗТРЕЙД АСЕТ МЕНИДЖМЕНТ"-ЕООД на служители на „ ГАЗТРЕЙД БЛЕК СИИ"-ООД, за периода от м. декември 2005 г. до м. април, 2006 г., както и ксерокопия от лимитни листи за зареждане на гориво. Видно от приложения опис за месец април, 2006 г., изготвен на 12.04.2006 г., е било заредено гориво - бензин A 95Н, 658.9 литра, на стойност 1047.65 лева, на един служител на „ ГАЗТРЕЙД БЛЕК СИИ"- ООД, а именно на подсъдимия Ю.С..

В хода на разследването, с протокол за доброволно предаване, Ю.С. е предоставил и ксерокопия от Споразумения за прихващане от 05.01.2006 г. и от 12.04.2006г. от делото. Видно от същите, те са изготвени въз основа на описите за доставка на горива, посочени по -горе и същите са подписани от Ю.С., както от името дружеството „ ГАЗТРЕЙД БЛЕК СИИ"- ООД, гр. Варна, така и от името на „ГАЗТРЕЙД АСЕТ МЕНИДЖМЕНГ'- ЕООД.

Относно закупуването на туристическата каравана Адриа Уника" с ДК№ В 2651 ЕК, това разпореждане със средства на дружеството е допустимо, съгласно устава на дружеството, тъй като подсъдимият С. има права да се разпорежда самостоятелно и да сключва сделки с активи на дружеството до 100 000 лева и с това си действие не е нарушил нито устава на дружеството, нито по какъвто и да било начин това представлява демонстриране на намерение за своене.

Караваната не била използвана от служителите на „ГАЗТРЕЙД БЛЕК СИИ"-ООД, гр. Варна, но този факт съдът правилно е намерил за ирелевантен в процеса, като правилно в мотивите си е посочил, че в случая, от събраните доказателства е видно, че е имало насрещни и изискуеми вземания между двете дружества и института на прихващането е бил приложим до размера на по-малкото вземане, което е било и сторено. Правилно съдът, анализирайки доказателствата е счел, че от протокол за разпит на Ю.И.С., проведен в хода на досъдебно производство на 14.11.2008 г., се установява, че и към същата дата дружеството „ГАЗТРЕЙД АСЕТ МЕНИДЖМЕНТ"-ЕООД продължавало да ползва лекотоварния автомобил „Фолксваген Кади" с ДК№ В 3577 ВХ, като същият бил управляван от служител на последното - Филип Филев. Собственикът на „ГАЗТРЕЙД АСЕТ МЕНИДЖМЕНТ"- ЕООД - Ю.И.С. продължавал да се позовава на описания по горе договор за наем, изготвен и подписан от самия него за наемател и наемодател и от споразумения за прихващане от 05.02006 г. и от 12.04.2006 г., копия, от които предоставил по делото. По отношение на туристическа каравана „Адриа Уника" с ДК№ В 2651 ЕК, С. заявил, че тя е била платена в брой, чрез направените плащания от дружеството „ГАЗТРЕЙД АСЕТ МЕНИДЖМЕНТ"- ЕООД на „ГАЗТРЕЙД БЛЕК СИИ"- ООД, гр. Варна от 16.07.2006 г. на сумата от 5850.00 лева и от 08.08.2006 г. на сумата от 1000.00 лева, за които с протокол за доброволно предаване били предоставени на разследването разписки. В подкрепа на това е и извършената СГЕ, от заключението на която е видно, че разписките са били подписани от Елена И., служител в дружеството „ГАЗТРЕЙД АСЕТ МЕНИДЖМЕНТ"-ЕООД, за изплатил и от Ивелин Кръстев - за получател. Видно от самите документи, сумата от 5850.00 лева е представлявала „такси-аванс", а сумата от 1000.00 лева е представлявала „заплата-счетоводство-аванс", което сочи, че тези суми са действително изплатени и не съществува законова пречка също да бъдет прихванати срещу караваната - респективно нейната стойност.

Видно от извършената по делото Съдебно - графическа експертиза, ръкописният текст и цифровото писмо в оригинал на данъчната фактура № 1000001199 от 07.08.2006 г., издадена от името на „ГАЗТРЕЙД БЛЕК СИИ"- ООД, гр. Варна на „ГАЗТРЕЙД АСЕТ МЕНИДЖМЕНТ"- ЕООД, гр. Варна, за сумата от 6600.00 лева е положен от Н.И.И., а подписите, положени със синя химикална паста в оригинала на фактурата, от името на доставчика, за съставител и за получател са положени от Н.И.И.. Видно от показанията на свидетеля Ивелин Жечев Кръстев, същият не е продавал в качеството си на управляващ на „ГАЗТРЕЙД БЛЕК СИИ"-ООД, гр. Варна описаната във фактурата каравана, не е нареждал да бъде изготвена такава фактура, нито е писал или подписвал такава. При анализа на доказателствата, първоинстанционният съд отново е демонстрирал прецизност и е достигнал но правилни изводи, че по никакъв начин в този момент подсъдимата И. не е била ограничена от дружествен договор, устав или от закона да издаде фактурата, в качеството си на управител на „ГАЗТРЕЙД АСЕТ МЕНИДЖМЕНГ'- ЕООД

С оглед на изложеното, изводите на първоинстанционния съд, че подсъдимият С. не е осъществил от обективна и субективна страна състава на чл.202 ал.2 вр. ал.1, вр. чл.201 ал.1 вр. чл.26 ал.1 от НК, а подсъдимата И. не е осъществила от обективна и субективна страна състава на чл. 308 ал.1 пр.1 от НК, са правилни, обосновани и законосъобразни.

При служебната проверка на присъдата, въззивният съд не констатира нарушения, които да са основание за изменяване или отменяване на постановения съдебен акт.

Предвид гореизложеното и на основание чл. 334, т.6 и чл. 338 от НПК, съдът

Р Е Ш И:

ПОТВЪРЖДАВА изцяло присъда № 332 по описа на РС – Варна, постановена на 28.06.2011г. по НОХД № 3205/2010г.

Решението е окончателно и не подлежи на обжалване.

ПРЕДСЕДАТЕЛ: ЧЛЕНОВЕ: